الصورية(tn)

من جوريسبيديا, الموسوعة الحره

1- مفهومها: 1-1- تعريفها: هناك صورية ان غيرت أو بدلت مفاعيل عقد ظاهر بعقد أخر اتفق الطرفان على أن يبقى سرا بينهما (حسب تعريف الفقيه محمد المالقي). ... التظاهر بأن العقد هو عقد هبة مع ان التصرف المتفق عليه بين المتعاقدين هو البيع... تهرب جبائي...  الصورية : وضع قائم على عمل ظاهر يلجأ اليه الطرفان ليسترا عملا أخر أراداه حقيقة...  CARBONNIER هي كذب مدبر يضر بمصالح الغير ومصداقية العقد ... يجب على المشرع منعها ولا يعترف بأي أثر لكلا العقدين الظاهر والسري ... ولكن هذا الحل يتعارض مع حرية التعاقد ويتجاهل ان الصورية تكون أحيانا لتحقيق غايات أخلاقية مثل التستر على الاحسان...  القانون الألماني حل مشكلة الصورية في إطار تحديد الإرادة الحقيقة واعتبر ان العقد الصوري المزيف للإرادة باطل إذا كان بعلم الطرف الثاني... ولكن هذا الحل له سلبيات فهو يبقي العقد الصوري ويضر بحقوق الغير حسن النية الذي لم يعد قادرا على التمسك بالعقد الظاهر الذي انبنت عليه حقوقه  المشرع التونسي لم يأخذ به لقساوته وفضل اعتماد النظام الفرنسي في الفصل 26 م ا ع :" الحجج الناقضة للعقود ونحوها من المكاتيب السرية لا عمل عليها إلا بين المتعاقدين وورثتهم ولا يحتج بها على الغير ما لم يعلم بها ومن يصير إليه حق من المتعاقدين أو يخلفهم بصفة خاصة يعد كالغير على معنى هذا الفصل "  ...العقد السري ملزم لطرفيه + الغير حسن النية بإمكانه التمسك بالعقد الظاهر.. 1-2- حالاتها: - الصورية المتعلقة بوجود العقد... فهو عقد وهمي لا وجود له واقعا وقانونا - الصورية المتعلقة بطبيعة العقد... بيعا ظاهريا ولكن هبة سريا - الصورية المتعلقة بشخص أحد المتعاقدين... الاسم المستعار التصرف باسم شخص أخر لتجاوز مانع قانوني - الصورية المتعلقة بمحل الالتزام... تغيير الثمن لتحيل على الشفعة أو الجباية 2- نظام الصورية: 2-1- آثار العقد السري بين الطرفين: نفاذ العقد السري بين طرفيه المبدأ: الاتفاق السري ملزم لطرفيه ولا قيمة للعقد الظاهر لا بين المتعاقدين ولا ورثتهم الاستثناء: اذا كان العقد السري باطل من أصله فلا عمل عليه إثبات العقد السري: البينة على من ادعى... 420 و421 م ا ع مع مراعاة توازي الشكليات فالعقد المكتوب لا ينقض إلا بعقد مكتوب ما لم توجد حالة تعذر 2-2- آثار العقد السري بالنسبة للغير: صفة الغير: هو الشخص الذي تجب حمايته وتشمل الخلف الخاص حسن النية + الدائنين العاديين حق الغير في الخيار بين العقد السري والعقد الظاهر : يمارس الغير هذا الحق حسب مصلحته فيتمسك بالانسب له و ان اختار التمسك بالعقد السري عليه أولا القيام بدعوى تصريح بالصورية حالة التعارض بين غير يتمسك بالعقد السري و غير يتمسك بالعقد الظاهر : سكت المشرع التونسي... المشرع المصري حسم الأمر لفائدة من تمسك بالعقد الظاهر ... وهو ما قبل به الفقه والقضاء في فرنسا... موقف يؤيده بعض الشراح في تونس (أ- شرف الدين).

--الحق لا يمحوه الباطل ٠٢:٠٧، ١٦ أغسطس ٢٠٠٨ (UTC)